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海宇段案丨当当网创始人李国庆 “ 抢”公章能够 “ 抢”走当当吗?

来源:
段海宇
浏览:
321
发布日期:
2020-07-24

当当网创始人李国庆 “ 抢”公章能够 “ 抢”走当当吗?

一、事件经过

根据三言财经等媒体报道,本月26日当当网创始人李国庆率4名大汉赴当当夺回公章,宣布4月24日临时股东会、董事会决议,已经免除其妻子俞渝法定代表人、执行董事和总经理职务,由自己担任当当网的法定代表人、董事长和总经理,全面接管当当,听说整个过程还有律师全程陪同,摄影师全程录像。对此,当当网副总裁阚敏在接受采访时说,24日的股东会没有通知俞渝,所有股东都没有收到通知,因此,决议是无效的,过程之中有发生推搡,因为李国庆是在抢夺公章,公司已经报警,宣布被抢夺的公章作废,正在办理新的公章。由此,李国庆与他的妻子俞渝之间的恩怨情仇又来到一个高潮阶段。

当当网创始人李国庆 “ 抢”公章能够 “ 抢”走当当吗?

综合媒体报道,李国庆的“夺权”,基本分为三步:首先是召开临时股东会,设立董事会,并确立董事成员为李国庆、俞渝、陈立等,选举他为董事长与总经理;第二步是带人闯入当当拿走公章,按照当当发布的声明,公章被拿走了11个,财务章被拿走了36个;第三步是发《告当当全体员工书》,细数俞渝罪状。

那么,李国庆的行为如何定性呢?是抢夺公章还是接管公章?请看广东瀛尊律师事务所段海宇律师的一一分析(注:一切事实皆来自网络):


二、公章对公司很重要!别拿公章不当回“事儿”

公章是指机关、团体、企事业单位使用的印章。公章是公司的代表,是公司行使权利的见证。公章多用于合同签订、文书证明等具有法律性质及意义的材料,是公司意思表示外化的标识。同样,公章的管理亦是公司风险控制的重要环节。《企业法人登记管理条例》第十六条规定:企业法人凭据《企业法人营业执照》可以刻制公章。

 实际上,对于公司公章、印章的争夺战并不少见,包括雷士照明、ST围海、聚力文化、田中精机、新宏文化长城等多家上市公司均曾出现过相关纠纷。

这方面的纠纷主要有二,一种是管理层和股东等争夺公司控制权;一种是上市公司并购子公司后,业绩对赌纠纷引发两者的公章之争。前者如2014年上市公司雷士照明管理层和股东争夺公司公章一事颇具代表性,双方因此发生斗殴。后者例如田中精机、新宏泽、文化长城等上市公司的公章纠纷。因为篇幅所限,这里详细讲述,有兴趣的朋友可以关注我后面的相关股权纠纷案例分析。

三、李国庆有权自行召集和主持临时股东会吗?

公章是指机关、团体、企事业单位使用的印章。公章是公司的代表,是公司行使权利的见证。公章多用于合同签订、文书证明等具有法律性质及意义的材料,是公司意思表示外化的标识。同样,公章的管理亦是公司风险控制的重要环节。《企业法人登记管理条例》第十六条规定:企业法人凭据《企业法人营业执照》可以刻制公章。

 实际上,对于公司公章、印章的争夺战并不少见,包括雷士照明、ST围海、聚力文化、田中精机、新宏文化长城等多家上市公司均曾出现过相关纠纷。

这方面的纠纷主要有二,一种是管理层和股东等争夺公司控制权;一种是上市公司并购子公司后,业绩对赌纠纷引发两者的公章之争。前者如2014年上市公司雷士照明管理层和股东争夺公司公章一事颇具代表性,双方因此发生斗殴。后者例如田中精机、新宏泽、文化长城等上市公司的公章纠纷。因为篇幅所限,这里详细讲述,有兴趣的朋友可以关注我后面的相关股权纠纷案例分析。


三、李国庆有权自行召集和主持临时股东会吗?

当当网创始人李国庆 “ 抢”公章能够 “ 抢”走当当吗?

当当已经完成上市后的私有化,因此,现在它不是股份公司,其临时股东会适用《公司法》关于有限责任公司的规定,《公司法》第三十九条规定:股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。根据上图企查查显示,李国庆在北京当当科文电子商务有限公司(以下简称北京当当科文公司)占有27.51%的股权,因此,李国庆有权提议召开临时股东会议,由于《公司法》用到的词是 “ 应当”,在法律上是必须的意思,因此,作为股东会召集人和主持人的俞渝没有权利拒绝召开,否则,在监事(现在北京当当科文公司没有设立监事会,仅设立监事一名,即副总裁阚敏)也不召集和主持的情况下,李国庆有权自行召集和主持,相关规定见《公司法》第第四十条规定(有限责任公司设立董事会的,股东会会议由董事会召集,董事长主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的,由副董事长主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同推举一名董事主持。 有限责任公司不设董事会的,股东会会议由执行董事召集和主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的,由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持;监事会或者监事不召集和主持的,代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持)。

如果下图李国庆的公告内容和与他儿子微信聊天记录内容属实,在他已经提起俞渝召开临时股东会,但俞渝拒绝召开,随后提请监事召集和主持,监事阚敏也不履行职责的情况下,李国庆是有权自行召集和主持临时股东会的。大概率判断,这次临时股东会就是李国庆适用上述规定自行召集和主持的。


当当网创始人李国庆 “ 抢”公章能够 “ 抢”走当当吗?


四、李国庆召集和主持的临时股东会有权更换原法定代表人、执行董事和总经理吗?

根据《公司法》第十三条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。由此可见,要将俞渝从法定代表人的位置上换下来,让李国庆当上法定代表人,就必须先让李国庆当选董事会的董事长、执行董事或者总经理并且修改公司章程。

我们先看李国庆这次自行召集和主持的临时股东会会议能不能将俞渝更换下来呢?根据《公司法》第四十六条规定,总经理是董事会或执行董事聘任和解聘的,因此,要解聘俞渝的总经理职务,就必须先让李国庆控制董事会。

由于北京当当科文公司之前没有设立董事会,只是由俞渝担任执行董事,因此,要让李国庆控制董事会,就必须让这次的临时股东会会议决议设立董事会并且选举或任命新的董事,并且过半数的董事为李国庆所用。

那么,李国庆这次自行召集和主持的临时股东会会议能不能做到这一点呢?根据《公司法》第三十七条,临时股东会议有权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,也就是说临时股东会确实有权更换俞渝的董事和阚敏的监事身份并选举新的董事。根据媒体披露,这次临时股东会会议选举李国庆、俞渝、陈立等担任董事。陈立估计应当是站队李国庆的,因此,李国庆占有董事会过半数董事的支持,所以,李国庆确实可以通过这次的临时股东会会议选举自己担任董事会的董事长,然后再由董事会决定聘任李国庆担任总经理。

一旦李国庆当上董事长和总经理,即使不是法定代表人,他完全可以通过这次临时股东会规定所有印章由董事长和总经理掌握,从而,达到控制印章的目的,这可能就是李国庆他不是抢是接管的原因。

不过有一点需要注意,如果公司章程有特别的规定,例如公司董事长的提名和选举必须经过原执行董事或者大股东的同意,则另说,这正好说明了定制化公司章程的重要性。

虽然,李国庆这次自行召集和主持的临时股东会会议很可能让他当上董事长和总经理,但是却无法让他理由当然地当上法定代表人。因为虽然公司法定代表人是由董事长、执行董事或总经理担任,但是,如前所述,法定代表人是公司章程规定的内容,所以,更换法定代表人必须修改公司章程,但是,根据《公司法》第四十三条,修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。由于李国庆占股只有27.51%,即使联合其他股东,顶多35.8%,远不到三分之二的表决权,因此,李国庆无法通过修改公司章程当上法定代表人,所以,李国庆宣称自己已经是法定代表人的说法不成立。

当然,根据《公司法》第四十二条规定,股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。因此,如果北京当当科文公司的公司章程赋予了李国庆特别的权力,例如他的股权表决权是其他股东表决权的三倍以上,则他的表决权超过了三分之二,则即使俞渝不出席股东会或者投票反对,李国庆仍然可以通过临时股东会会议修改公司章程,让自己当上法定代表人。这再次说明的定制化公司章程的重要性。


五、李国庆与俞渝尚为夫妻,因此,李国庆可以平分他们俩的股权吗?

根据李国庆今天(27日)的发文,声称自己和俞渝共同占公司91.71%股份,因为两人尚未离婚,这些股份属于夫妻共同财产,因此,他占有一半即45.85%的股权,加上得到其他三家持股公司【天津骞程企业管理咨询合伙企业(有限合伙)持股4.4%、天津微量企业管理咨询合伙企业(有限合伙)持股3.61%和上海宜修企业管理中心持股0.28%)8.01%股权的支持,因此,这次股东会议,他赢得53.86%的支持,所以,这次股东会选举成立新的董事会完全合法。

需要注意的是,阚敏是天津微量的执行事务合伙人,同时在天津骞程持股20.8%,是第一大股东,常理推断,天津微量由于阚敏是执行事务合伙人,不可能支持李国庆。天津骞程的执行事务合伙人名叫张巍,在天津微量持股8.3%,比例高于阚敏,有可能支持李国庆。

李国庆认为他可以平分他和俞渝在北京当当科文公司的股权的主张是否成立呢?

根据天眼查显示,俞渝在北京当当科文电子商务有限公司持有64.2%的股权,李国庆持有27.51%,另外,天津骞程和天津微量分别持有4.4%和3.61%,上海宜修占0.28%。

双方各执一词,且与工商信息并不相符。股权到底应该怎样认定?

对此,本律师认为应当以工商信息为准。因为根据《公司法》第三十二条规定,在有限责任公司中,股东是根据股东名册的记载和工商局记载的相应股权比例,来行股东权利的。换句话说,只要李国庆和俞渝没有离婚,就应该还是要以工商局登记和股东名册记载的股权,作为他们各自行使股东权利的依据。

尽管,李国庆和俞渝离婚诉讼分割的夫妻共同财产是北京当当科文公司91.71%的股权,离婚可以进行该部分股权的分割,但不代表目前李国庆就想当然的持有一半,即45.855%。因为根据婚姻法司法解释,股权分割可以是各自取得一半股权,也可以是折价分割股权转让款,还可以是一方补偿另一方股权分割款,但是有一点可以明确,即在离婚案件未最终生效前,一方或双方在公司章程登记的股权项下的表决权是不能简单地对半分割的。也就是说,虽然两人没离婚,在内部关系上,如果没有特别的书面约定,一方股权虽然为夫妻双方共同共有,股东一方配偶权利应受保护。但就外部关系上看,夫妻之间的共有关系以及对股权的处分不能对抗股东名册和工商登记。

听到这里,您大概知道了股东名册和工商登记的重要性了吧,司法实务中,很多出了钱的股东,由于没有股东名册和工商登记来彰显自己的股权,哑巴吃黄连有苦说不出。


六、李国庆拿得走公章,当得上董事长、总经理,抢得走当当吗?

这个事件,现在闹得沸沸扬扬,根据前面的分析,李国庆即使这次临时股东会会议合法,拿得走公章,当得上董事长、总经理,能不能最终抢走当当呢?这还需要进一步的资料:

根据前面的分析,除非公司章程赋予作为创始人的李国庆的投票权三倍于其他股东,否则,在当前的股权结构下,李国庆召开的临时股东会议,无法修改公司章程,让他当上法定代表人,这种同股不同权的安排,国内很多没有在A股上市的高科技公司确实在这样做,当当网四年前从美国退市后,现在不是A股的上市公司,是否有做这样的股权安排尚不得而知,如果有这样的安排,则可以得逞,否则,就无法得逞。


作者:广东瀛尊律师事务所段海宇律师

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