欢迎光临深圳劳动律师网


14年专注企业劳动用工问题

海宇说法丨企业以试用期不符合录用条件解雇的8个败诉节点
来源:
段海宇
浏览:
发布日期:
2020-07-24

很多用人单位太任性,想当然地认为试用期是用人单位和劳动者双方互相考察的期间,任何一方对另一方不满意,可以随意解雇或者走人,这是大错特错滴,本篇作为《用人单位劳动争议365个败诉节点》系列文章之一,就用人单位以试用期不符合录用条件解除劳动合同的败诉节点汇总如下:

 

一、试用期超过法定最长期限,在法定最长试用期限届满后以试用期不符合录用条件解除劳动合同

《劳动合同法》第十九条规定,劳动合同期限三个月以上不満一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上三年以下的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期不得超过六个月。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。可见,在我国试用期是与劳动合同期限挂钩的,如果约定的试用期超过法定最长期限,例如A公司与B员工签订2年期限的劳动合同,但是约定了3个月的试用期,违反了“劳动合同期限一年以上三年以下的,试用期不得超过二个月”的规定,即A员工第三个月的试用期是违法的,如果A公司未在两个月内以试用期不符合录用条件解除劳动合同,则自B员工2个月的试用期届满之日视为转正,如果A公司再以试用期不符合录用条件为由解除劳动合同,则构成违法解除劳动合同,因为,既然,已经不在试用期内了,此后,用人单位自然不得再以试用期不符合录用条件解雇员工,否则,构成违法解除劳动合同。

二、延长试用期,然后以员工试用期不符合录用条件解除劳动合同

《劳动合同法》第十九条第二款规定,同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。因此,延长试用期是违法的,自原来的试用期届满之日,视为试用期符合录用条件,相应地被延长的试用期间,视为已经转正,如上所述,既然,已经不在试用期内了,此后,用人单位自然不得再以试用期不符合录用条件解除劳动合同,否则,构成违法解除劳动合同。

三、试用期届满之后,以员工试用期不符合录用条件解雇

《劳动部办公厅对<关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示>的复函》规定:对试用期内不符合录用条件的劳动者,企业可以解除劳动合同;若超过试用期,则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。因此,超过试用期,企业以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同,违反法律规定,构成违法解除劳动合同。

四、没有约定或规定具体、合理的录用条件

人力资源管理实践中,有些用人单位忽视界定录用条件,甚至认为试用期可以随意解除劳动合同,但是,用人单位这样做,显然存在巨大的法律风险,因为,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定,因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。所以,如果用人单位没有在劳动合同或者岗位说明书中约定或规定该员工的录用条件或者约定、规定的不具体、不明确,则用人单位将无法界定员工的某一行为或状态是否不符合录用条件,如此,根据上述司法解释的规定,用人单位将承担举证不能的不利后果,即被认定为违法解除劳动合同

五、没有将录用条件告知员工

试用期录用条件事关员工在试用期满后能够继续在用人单位工作,因此,涉及员工的切身利益,所以,录用条件应当告知员工本人,否则,如果录用条件没有告知员工,则录用条件不能适用于该员工,那么,用人单位自然不能不符合该录用条件为由解除劳动合同,否则,铁定构成违法解除劳动合同。

六、随意解除试用期员工

《劳动合同法》已经实施8年时间了,但是还是很多用人单位想当然地认为,试用期是用人单位和劳动者互相考察的期间,在此期间,任何一方都可以随意解除劳动合同且无需支付经济补偿。但是,这种想法显然是错误的,因为,根据《劳动合同法》第三十九条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定,用人单位以员工试用期不符合录用条件为由解除劳动合同的,须证明其在试用期经考核不符合录用条件,否则,用人单位构成违法解除劳动合同,导致支付赔偿金。

七、没有证据证明员工不符合录用条件

打官司相当程度上就是打证据,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定,因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。如果用人单位以试用期不符合录用条件解除劳动合同,但是没有证据证明员工不符合录用条件的,则构成举证不能,将构成违法解除劳动合同

八、单独约定试用期,然后以员工试用期不符合录用条件解雇

《劳动合同法》第十九条第三款规定,试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。因此,如果单独约定试用期,则在法律上视为不存在试用期,如前所述,既然,已经不在试用期内了,此后,用人单位自然不得再以试用期不符合录用条件解雇员工,否则,构成违法解除劳动合同。

【作者简介】

段海宇,劳动法服务律师,专注企业人力资源法律风险管理和人力资源行业法律风险管理。现担任广东瀛尊律师事务所劳专委主任和瀛和律师机构副主任。获2015年度深圳优秀专业律师、2016年度瀛和律师机构优秀律师和2017年度瀛和律师机构优秀律师奖。著有《人力成本法律管控一本通》《人力资源全流程法律风险管理手册》和《人力资源法律风险管控操作实务》等著作。

海宇说法丨企业以试用期不符合录用条件解雇的8个败诉节点

海宇说法丨企业以试用期不符合录用条件解雇的8个败诉节点



  • QQ咨询

  • 微信咨询

  • 电话咨询

    电话:18688954195
  • 邮件咨询

请选择客服进行聊天

  • 微信咨询

    长按,识别二维码
点击电话进行一键拨打
点击邮箱进行一键发送